2ое в лодке не считая юриста m&a

Новый владелец Шереметьево получит непростого второго партнера - государство с «золотой акцией»

Как сообщает Ъ, Правительство РФ ввело «золотую акцию» в аэропорту Шереметьево

Сделка по продаже контрольного пакета (приватизация) еще впереди. Но будущий частный владелец уже сейчас может констатировать: рядом с ним в капитале будет очень специфический миноритарий - государство с небольшим пакетом акций, но с особыми правами.

Что это за зверь — «золотая акция»
Это не акция (не ценная бумага) в классическом смысле. Само по себе она:
·        не дает дивидендов
·        не позволяет получить что-то дополнительное при ликвидации компании

Но зато владелец «золотой акции» вправе блокировать важные корпоративные решения в компании. По сути — право вето, которое работает даже с 1% акций.

Как это работает на практике
Государство (владелец «золотой акции») получит право:
·        назначать своих представителей в совет директоров компании
·        блокировать реорганизацию, ликвидацию, изменения устава
·        блокировать крупные сделки компании

Поскольку устав АО при приватизации определяет государство (а это и органы управления, и их компетенция), то право минора блокировать изменение устава серьезный механизм влияния.

Формально «золотая акция» вводится бессрочно: решение о ее отмене — на усмотрение государства.

Где еще есть «золотая акция»
Это не редкость. Мне известно про «золотую акцию» в АЛРОСА, Аэрофлот, ВТБ, ГЛОНАСС, Дом РФ, Первый канал, Промсвязьбанк, Совкомфлот, Роснефть, Транснефть, Газпром, Интер РАО ЕЭС, РусГидро.

Что это значит для частного владельца
Новому акционеру Шереметьево придется сосуществовать с очень весомым соседом по бизнесу. Не в смысле доли, а в смысле влияния.

По сути, любой бизнес, где есть «золотая акция», перестает быть полностью частным. Ключевые решения потребуют согласия чиновников. И это не про «поделиться прибылью», это про ограничения в управлении.

#золотая_акция #Шереметьево #корпоративное_управление #инвестиции

Скрытые дивиденды при покупке бизнеса: когда новый владелец бизнеса платит бывшему участнику

Если покупаешь бизнес через покупку компании (100% долю ООО или акции АО) — то всегда рискуешь получить «наследство». Один из самых неприятных сюрпризов — долг компании по дивидендам перед уже бывшим участником (т.е. продавцом).

Если решение о выплате дивидендов принято ДО продажи компании и выплатили не всё — новый владелец может про это и не узнать. А долг уже «висит» на компании.

Как это работает
1. Участник принимает решение о распределении дивидендов.
2. У компании возникает долг перед этим участником.
3. Участник продает долю. Новый владелец входит в бизнес.
4. Продажа доли сама по себе не гасит долг компании перед уже бывшим участником. Обязанность платить дивиденды остается.
5. Бывший участник идет в суд и взыскивает дивиденды с компании, которая уже под контролем нового владельца.

Такого не бывает?
Вот вам реальный кейс компании ДС-Фарм
• Участница ООО приняла решение о дивидендах на 16,6 млн руб., компания выплатила часть (6,5 млн).
• Затем участница ООО продала 100% доли новому владельцу. В ДКП были заверения об отсутствии требований к компании, но формулировки “кривые”.
• Спустя время компания получила иск на 9,5 млн руб. невыплаченных дивидендов.
• Суд установил: продажа доли не прекращает обязанность компании платить дивиденды.

Как защититься
1. Due Diligence. Не просто бухгалтерия, а анализ всех протоколов собраний за несколько лет — были ли приняты, но не исполнены решения о дивидендах.
2. Четкие “гарантии” от продавца (заверения по ст. 431.2 ГК РФ). Продавец должен письменно подтвердить: нет неисполненных решений о дивидендах, нет скрытых обязательств, вся отчетность достоверна.
3. Ответственность за недостоверные “гарантии”/заверения. Закрепите в договоре: неустойку, снижение цены при выявлении скрытых долгов, возмещение потерь, если компании придется платить за прошлые обязательства.
4. Рассрочка, эскроу, корректировка цены после сделки. Это не только для крупных сделок. Если времени на полную проверку бизнеса до сделки не хватает, то фиксируйте к ДКП право на проверку уже после сделки и корректировку цены. Часть цены удержите до завершения аудита уже после подписания. Нашли дефект — минусуйте из остатка цены к доплате.

#покупка_бизнеса #дивиденды #заверения #due_diligence #корректировка_цены_покупки

Cash-in и cash-out в сделках купли-продажи бизнеса

В прошлом посте мы разобрали сделку по вхождению сооснователя Совкомбанка в производителя бумажных стаканов. Тогда ключевой нюанс был в том, чтобы деньги инвестора пошли пойти и продавцу (за долю в бизнесе), и в саму компанию (инвестиции на развитие)

На практике заумые переговорщики (финансисты, юристы и т.д.) называют это cash-in и cash-out

Давайте чуть подробнее

Что есть что
1. Cash-in — деньги за акции АО /доли в уставном капитале ООО поступают непосредственно в компанию.

Варианты юридической реализации:
● размещение доп.акций в АО;
● внесение доп.вклада в уставный капитал ООО;
● приобретение т.н. казначейской доли у ООО (доля, которая принадлежит самому обществу);
● вклад в имущество (деньги в компанию, доли участников не меняются);
● конвертируемый заем — компания получает деньги, а спустя время обязательство общесвта вернуть заем «гасится» передачей кредитору своих акций/доли.


2. Cash-out — деньги за акции/доли компании поступают напрямую в карман владельцам этих акций/долей (участникам/акционерам).

Варианты юридической реализации:
● классическая купля-продажа доли/акций между продавцом и покупателем.
● выход участника ООО через продажу доли самому ООО (плательщиком выступит ООО, но долю вышедшего участника в итоге получит инвестор, который зашел в ООО на шаг раньше).

Почему это важно
Стороны сделки транслируют свои пожелания другу другу и своим командам (финансистам, юристам): кто из сторон сделки что должен получить по итогу. Далее уже команды готовят «обвязку» для реализации.

Если бизнес продается целиком, то:
● как правило, всю цену получает продавец - владелец акций / доли;
● встречаются исключения: покупатель дает обязательство продавцу выплатить цену продавцу + внести инвестиции в компанию (продавец гарантирует себе, что компания не упадет в банкротство, и кредиторы его вчерашней компании не пойдут требовать долги с него лично).


Нередко cash-in и cash-out сочетаются в одной сделке
Классический пример: бизнес остро нуждается в инвестициях, владелец готов поделиться контролем и передать часть бизнеса инвестору.

Инвестор покупает часть доли у текущего участника (cash-out). Но не по рыночной цене, а по формальной — чтобы войти в компанию и получить юридическую защиту и корпоративные права на часть бизнеса.

Далее основные деньги заходят в компанию через вклад в имущество (cash-in). Это и есть те самые инвестиции на развитие, ради которых все затевалось.

Почему так делают
● Продавец (основатель) получает свои деньги — у него есть личный cash-out.
● Компания получает деньги на развитие — чистый cash-in.
● Инвестор получает долю и защиту, но не переплачивает за вход, потому что основную часть денег он вносит в компанию, а не в карман продавца.


Рекомендация
Если вы входите в бизнес как инвестор или, наоборот, продаете долю, — всегда проговаривайте не только общую сумму, но и куда и как именно идут деньги.

Юристы предложат варианты юридической реализации. Но ваша задача — четко разделить: сколько продавцу (cash-out) и сколько в компанию (cash-in).

Иначе можно получить ситуацию, когда основатель продал долю, а компания осталась без денег. Или инвестор зашел, но не получил нужного уровня защиты.

#структурирование_сделок #инвестиции_в_бизнес #бизнес_партнерства

Сооснователь Совкомбанка зашел в производителя бумажных стаканов. Как упаковать такое партнерство?

Как сообщает Ъ, Дмитрий Хотимский (Совкомбанк) приобрел 50% в питерском производителе бумажных стаканов ProstoKap (ООО «Полипап»).
У продавца, он же основатель бизнеса Петр Кабин, осталась вторые 50%. Со слов основателя - партнер нужен для расширения бизнеса.
Эксперты оценили 50%-ую долю в 150–300 млн руб. и предполагают, что это вход «в обмен на прошлые или будущие инвестиции»

Что интересно
Похоже, что перед нами классический пример, когда в бизнес заходит стратегический партнер — с деньгами, связями и опытом, но который сам этот бизнес операционно вести не будет (предположу это, поскольку у Хотимского и так широкий портфель активов).

Главная задача в таком партнерстве — деньги нового акционера должны пойти в развитие компании, а не в карман продавца.

Но если посмотреть в ЕГРЮЛ, то увидим, что Хотимский получил долю 50% через её покупку у Кабина (основателя). Т.е. деньги получил основатель. Сам же бизнес не получил ни копейки инвестиций от этой сделки.

Но это только вид со стороны, а внутри всё может быть иначе.

Как это обычно упаковывается юридически
Чтобы капитал реально пошёл в бизнес, юридическая обвязка может быть такой:

1. Соглашение о намерениях и проверка таргета
Стороны договариваются о параметрах входа, подписывают Терм Шит. Затем идет due diligence таргета (юридическая, финансовая, налоговая проверка…)

2. Ключевой документ — комплексное акционерное соглашение (SHA)
Заключается ДО того, как новый акционер заходит в компанию. В SHA фиксируются ключевые договоренности сторон, последовательность действий по сделке, сценарий отката сделки обратно.

SHA включает в себя (как правило и помимо прочего) :
- проект договора купли-продажи 50% доли,
- проект нового устава компании-таргета, который обязательно должен быть утвержден после вхождения нового акционера.

3. В SHA зашиваются два ключевых обязательства
Поскольку инвестор покупает долю у основателя, а не вносит деньги в компанию, то в SHA включается:

(1) Обязательство нового акционера внести инвестиции в компанию - конкретный способ и сроки
Возможные способы:
- вклад в имущество ООО (деньги идут напрямую в компанию, доля инвестора не увеличивается);
- увеличение уставного капитала за счет дополнительных вкладов нового участника и основателя (деньги идут в компанию, доли инвестора и основателя остаются неизменными).

Предположу, что в случае с ProstoKap суть именно в этом: Хотимский покупал долю, но одновременно принял на себя обязательство профинансировать расширение бизнеса через вклад в имущество.

С учётом такого обязательства цена доли в ООО для инвестора могла быть гораздо ниже “рыночной” цены доли.

(2) Опцион на обратный выкуп доли основателем
Если инвестор не выполнит свое обещание по внесению инвестиций (нарушит срок, внесет не всю сумму), основатель получает право выкупить у инвестора долю обратно + взыскать штраф за нарушение.

Цена выкупа может быть:
- фиксированной (по той же цене, что и при входе);
- по формуле с дисконтом (как “штраф” за нарушение договоренностей).

Это позволяет основателю не оказаться в ситуации, когда он отдал половину бизнеса, а обещанного развития компания не получила.

Рекомендации
Если вы — основатель бизнеса и к вам приходит инвестор с предложением купить долю, помните: продажа доли — это ваш личный доход. Если же цель — привлечь деньги в компанию, нужно строить сделку иначе.

Иначе получите второго акционера в своей компании, но без реальных денег в развитие.

#бизнес_партнерства #инвестиции_в_бизнес #структурирование_сделок

В каких случаях покупают компанию (юрлицо), а не её актив - основной интерес покупателя?

Как сообщает «Ъ», Т-Банк купил 5 зданий гостиницы "Турист" в Москве. Сумма сделки могла составить до 3 млрд руб. При этом объектом покупки стали не сами здания, а 5 юрлиц, которые владеют зданиями и землей под ними. Цель покупки - размещение кампуса университета банка.

Так что вполне очевидно, что объект покупки - здания и земля по под ними, а не компании (юрлица).

Как правило, покупка оболочки, а не напрямую самого актива происходит по нескольким причинам:

1. Для использования актива нужны специальные разрешения и лицензии
И такие разрешения/лицензии уже выданы на юрлицо, а оформлять новые — это время и пауза в деятельности актива. Да еще и не факт, что покупатель сможет такую лицензию получить.

Подобные сделки нередки при продаже месторождений полезных ископаемых, которые "отлеживаются" до появления интересного покупателя.


2. Для непрерывного использования актива нужны все элементы бизнеса: ресурсы и налаженные связи
И такие ресурсы уже заведены на юрлицо: гос\муниципальная аренда земли под зданиями, персонал, базы данных, поставщики энергии/сырья/т. п., длинные контракты на продажу продукта, который производит актив и т. д.

Подобные сделки случаются в реальном секторе экономике - в производстве материальной продукции.

3. Дивидендные и налоговые причины (или а кто именно должнен получить деньги)
В случаях, когда продается сам актив (н-р, объект недвижимости), покупная цена идет в компанию-продавца. А если для неё актив был единственным, т.е. после сделки компания становится пустышкой и больше не нужна бенефициару, то он сталкивается с задачей вывести деньги из компании. А это дополнительные расходы.

Если же продавать компанию (внутри которой актив), то покупную цену получает напрямую акционер компании (бенефициар).

4. Актив продается вместе с долгом
Но в силу неких причин не получается учесть этот долг в цене сделки либо из покупной цены погасить долг перед кредиторами. Например, досрочное погашение кредита запрещено, и кредитор не идет на уступки.


Предположу, что в случае с "Туристом" речь идет про № 3

#купить_продать_бизнес

«Аренда» доли в бизнесе через доверительное управление (ДУ) долей в ООО

Недавно к моему клиенту – мажоритарию в небольшом, но стабильном арендном бизнесе – обратился минор с предложением взять его долю «в аренду».

Суть предложения:
- минор не вмешивается в управление бизнесом,
- в ответ минор должен гарантированно получать дивиденды в согласованном размере,
- если бизнес сделает больше – то разницу мажор может оставить себе.

Среди вариантов рассматривалась передача доли минора в доверительное управление мажору.

Но чем этот вариант не подходит под условия задачи?

А вот в чём – по степени весомости:

1. За ДУ нужно платить
Доверительное управление – это, по сути, услуга по управлению имуществом. А за услугу надо платить. Т.е. минор - как заказчик услуги - должен будет платить мажору за управление его долей. Даже в случае, если дивидендов не будет.

Размер платы в 1 руб.?
Да, возможно: запрета нет. А вот налоговые последствия от такой экономии минора + налоги мажора в связи с вознаграждением за свои услуги нужно тоже учитывать.


2. Доверительным управляющим может быть не каждый

Доверительным управляющим долей в ООО может быть только ИП или юр лицо.
Исключение – ДУ при наследовании долей или при доле несовершеннолетнего/подопечного. Но это не наш с клиентом случай.


3. ДУ не дает гарантии дивидендов

Как может выглядеть «гарантия» дивидендов для минора?
Например, так:
- мажор и минор определяют периодичность выплат и их размер в виде фикса или формулы - «ежемесячно по 1 млн руб»;
- если к дате Х компания не сгенерировала нужный объем чистой прибыли для выплаты, то разницу для выплаты минору мажор достает из своего кармана.

Но вот только механизм доверительного управления сам по себе не позволяет реализовать такую схему: ДУ не предусматривает обязанности доверительного управляющего платить заказчику услуги за недостижение целей управления имуществом.

«Гарантия» получения дивидендов делается иначе (расскажем в одном из следующих постов).


4. Доверительный управляющий проигрывает при голосовании долей в ООО

Передача доли в ООО в доверительное управление не лишает ее собственника корпоративных прав, связанных с этой долей.

Т.е. у минора остается право голосовать на общих собраниях участников, получать информацию о компании, оспаривать сделки и корпоративные решения в суде.

Возникает риск конфликта: мажор планирует голосовать долей минора (полученной в доверительное управление), но приходит минор и голосует иначе.

Да, договором дов.управления могут быть предусмотрены санкции за такое поведение минора. Но вот при самом голосовании преимущество будет иметь голос собственника доли, а не голос доверительного управляющего (в случае, если они оба придут на общее собрание участников).

#бизнес_партнерства #ответ_на_вопрос

Магнит выкупает Азбуку вкуса. Возможная структура сделки
Магнит выкупает контрольный пакет долей в ООО «Городской супермаркет» (Азбука вкуса). Сделка будет закрыта после получения одобрения со стороны Федеральной антимонопольной службы и выполнения ряда других условий - сообщает ЪТ.е. схема может быть такой:

1.Магнит и часть владельцев Азбуки подписали два соглашения: первое на пакет в 51% бизнеса, второе – на дополнительную часть.

2.Пакет на 51% исполняется не сразу: доля в Азбуке не переходит к покупателю, а лишь возникает обязательство «купить и продать», но только после наступления согласованных сторонами условий.

3.Одно условие уже озвучено публично – сделку должна согласовать ФАС.

4.Про другие условия приходится гадать. Среди них могут быть:
4.1.Другие владельцы Азбуки дали согласие на сделку продавцов. Состав владельцев Азбуки закрыт, но по слухам – там их больше трех. Непродающие владельцы имеют преимущественное право покупки продаваемой доли (поскольку бизнес упакован в ООО), либо должны дать отказ. Хотя в моей практике такой отказ оформляется до сделки.

4.2.Продавцы должны урегулировать некоторые сложности в бизнесе. Ходили слухи, что один из совладельцев Азбуки проходит процедуру банкротства, т.е. его часть Азбуки ограничена к продаже.

4.3.Продавцы должны завершить предпродажную подготовку: вывести непрофильные активы, завести на ООО какой-то актив, прекратить согласованные поручительства, которое выдавало Общество и т.д. и т.п.

5.Как только условия 3-4 выполняются – у владельцев Азбуки возникает обязанность передать 51% Азбуки Магниту, а у Магнита – обязанность принять доли и оплатить их.

6. Пакет на доп.часть бизнеса оформлен как опцион. Т.е. Магнит получает право довыкупить доп.пакет. Опцион может быть безусловным: когда хочу, тогда и докуплю. А м.б. условным – покупаю (или обязан купить) при наступлении согласованных условий.

Согласно пресс-релизу – топ-менеджмент Азбуки остается. Т.е. похоже, что пакет на доп.часть бизнеса привязан к будущим финансовым показателям Азбуки

#купить_продать_бизнес

KPI партнеров по бизнесу и юризмы
Кинокомпания Yellow, Black and White (YBW) стала совладельцем 50% юрлица кинодистрибутора «Атмосфера кино» сообщает Ъ
YBW производит фильмы. АК занимается кинопрокатом (продвигает фильмы от кинокомпаний до конечного потребителя – оффлайн- и онлайн-кинотеатры и платформы)

Если я правильно понимаю киноиндстирую, то:

– Основной актив YBW – это права на сценарии фильмов, эксклюзивы со значимыми авторами, режиссерами, актерами. Такой “пакет” должен обеспечивать интересных проектов на 3-4 года вперед.

– Основной актив АК – долгосрочные контракты или неформальные связи с потребителями кинофильмов + чутье и понимание завтрашних потребностей рынка, чтобы заранее подсказать и скорректировать работу кинокомпании.

Соответственно, в таком бизнес-партерстве важно четко установить стартовые KPI каждого партнера и показатели на будущее

Образно говоря, если вы входите в партнерство, заявляя о наличии эксклюзивного контракта на 3 будущих фильма с условным “Хабенским”, а после первого фильма тот разрывает эксклюзив, то ваш KPI в партнерстве уже не тот.

И с другой стороны, если вы заявляли о “доступе” в условные 1000 кинотеатры, а через пару лет совместной работы это количество снизилось до 999, то партнерский KPI не выполняется.

Юридически оформить можно только тот KPI, который можно объективно оцыфровать (“сборы за фильм должны составить не менее Х% от затрат”, а не “фильм в основном должен понравится аудитории”)

В своей работе я встречал такие юридически последствия для партнера при недостижении KPI:

– Период на устранение (период починить KPI)
– Выплата “компенсации” второму партнеру или совместной компании партнеров
– Временное снижение доли в прибыли
– Право второго партнера нарастить свою долю в совместной компании за счет партнера, который не справляется (используется очень редко, поскольку еще более снижает мотивацию)
– Право второго партнера выйти из совместного бизнеса или полностью забрать его себе (забрать долю первого партнера)

#бизнес_партнерства

Закрывается очередной совместный проект публичной личности и бизнеса

Ъ пишет, что закрывается сеть по продаже товаров для дома IvlevChef Home BY Kitchen – совместный проект известного шеф-повара и телеведущего Константина Ивлева и производителя посуды и текстиля для дома BY

Эксперты Ъ говорят об ошибке в выборе концепции: ритейлер переоценил значение бренда селебрити

Что интересно

Мне всегда любопытны такие истории с т.з. юридических аспектов, поскольку сам участвую в юр.упаковке бизнес-партнерств, и всегда удобно иметь публичные кейсы, чтобы пояснить клиенту тот или иной возможный сценарий развития событий

С чем партнеры совместного проекта могут столкнуться в аналогичной ситуации (как минимум)

 Когда закрывать бизнес?
Решение о закрытии проекта требует согласия всех партнеров.
Мнения могут разделиться: кто-то за 2-ю попытку, кто-то более не хочет множить долги.

Выход: еще при создании общего проекта партнерам следует согласовать – какие финансовые показатели ОБЯЖУТ их принять решение о закрытии бизнеса.
Нарушитель условия пусть сам несет бремя новых долгов.
Акционерное соглашение в помощь

 А как быть с кредиторами?
Идеально, если на момент своего закрытия проект имеет деньги расплатиться с внешними кредиторами.
Но бывает иначе. Тогда следует здраво оценить риски банкротной темы и субсидиарной ответственности основателей + репутационные риски

Выход: еще при создании общего проекта партнерам следует согласовать верхний порог убытков компании, который партнеры ОБЯЗАНЫ закрыть из личных средств добровольно и без судов

 Судьба особых активов общего бизнеса
Товарные знаки, доменные имена, права на ПО и т.д.
Отдельные активы могут иметь особую ценностью для кого-то из партнеров. И он хочет получить при закрытии проекта именно его, а не денежный эквивалент

Выход: опять же, партнеры могут определить свои ликвидационные привилегии в акционерном соглашении

Хотя в деле IvlevChef Home BY Kitchen, думаю, это было иначе упаковано:
совместная компания «арендовала» товарный знак IvlevChef по лицензионному договору, скорее всего. И его правообладатель должен был предусмотреть условие о досрочном расторжении договора на случай решения о закрытии проекта

#бизнес_партнерства

О рисках покупки готового бизнеса
Ожидаемая новость: россияне чаще всего ищут готовый бизнес в сфере общепита
И в этом ничего странного: средняя цена таких предложений - 500 тыс руб

Всё кажется так несложно: заведение уже запустили и раскрутили, клиентский поток прикормлен и стабилен. Только присматривай за сотрудниками и собирай профит!

Но мы то с вами знаем, что есть подводные камни )))

Вспомнил, как один мой клиент покупал кафе в Москве и очень переживал за целевой трафик. Но как проверить?

Локация по качеству на твердую 4. Плюс собственник показывал отчеты из какой-то допотопной, но всё-таки СРМ: о среднем чеке за день/неделю/месяц, бухотчеты и т.п. И в них математика бизнеса вполне складывалась
Но клиент доверял свой чуйке, а она почему-то странно вибрировала. Можно было нанять технолога и финансиста для проверки цифр. Но нет

Клиент пошел креативным и более дешевым способом: нанял нескольких студентов и заставил их считать ЦА-трафик мимо заведения и количество входящих в кафе
Их данные за следующих 3 дня не совпадали с отчетами собственника процентов на 30

В итоге выяснилось, что продавец бизнеса решил специально для потенциального покупателя чуть скорректировать показатели в своей СРМ... :/

К чему я это всё это -

1.Когда вы покупаете готовый бизнес, то будет целый список аспектов, критически важных для вас как будущего собственника (техсостояние оборудования, отсутствие долгов, отсутствие негативных отзывов, наличие длинного контракта с поставщиком сырья и т.д.)

2.Если продавец готов вам гарантировать эти критичные аспекты, то нужно:

2.1.Проверить их самостоятельно (пример выше),

2.2.Облечь такие гарантии-обещании продавца из просто слов в юридический документ (заверение об обстоятельствах, соглашение о возмещении потерь).
Чтоб иметь возможность наказать рублем продавца-нарушителя